商標侵權鑑定流程

確認商標權是否有效存在

主張商標侵權前，應先確認商標權是否有效存在。商標須經註冊後始取得商標權，且商標權應仍在專用期間內，未有撤銷、廢止、消滅或無效等情形。

若商標權不存在或已失效，原則上即無從主張商標權侵害。但具體案件仍可能涉及公平交易法、民法或其他法律問題，須另行判斷。商標法規定，欲取得商標權者應依商標法申請註冊；註冊公告後，權利人取得商標權，期間為十年，並得申請延展。

確認是否有商標使用或第 68 條第 2 項行為

接著，須判斷對方的行為是否屬於商標使用，或是否屬於商標法第 68 條第 2 項所規定的侵權準備／輔助行為。

依商標法第 5 條，商標使用是指為行銷目的，將商標使用於商品、包裝容器、服務相關物品、商業文書、廣告、數位影音、電子媒體、網路或其他媒介，並足以使相關消費者認識其為商標。

此外，即使尚未實際銷售商品，若為供自己或他人用於與註冊商標同一或類似之商品或服務，未經商標權人同意，為行銷目的而製造、販賣、持有、陳列、輸出或輸入附有相同或近似註冊商標的標籤、吊牌、包裝容器或服務相關物品，也可能依商標法第 68 條第 2 項構成侵害商標權。

若既非商標使用，也不屬於第 68 條第 2 項行為，通常較難成立商標權侵害。

判斷是否符合第 68 條一般侵害態樣

若對方有商標使用，下一步須依商標法第 68 條第 1 項判斷是否符合一般侵害態樣。常見情形包括：

因此，第 68 條的判斷重點通常包括：商標是否相同或近似、商品或服務是否同一或類似、是否可能使相關消費者混淆誤認。

另行判斷是否屬於第 70 條著名商標保護

若未能完全落入第 68 條一般侵害態樣，仍應視案件情形檢查是否涉及著名註冊商標。商標法第 70 條規定若干「視為侵害商標權」的情形，主要用於保護著名商標的識別性、信譽及品牌價值。

常見類型包括：

檢查是否有合法例外或抗辯事由

即使初步符合第 68 條或第 70 條的侵害態樣，仍須進一步檢查是否有商標法第 36 條所定「不受商標權效力拘束」的情形。

常見例外包括：

• 合理使用：以符合商業交易習慣的誠實信用方法，表示自己的姓名、名稱，或商品、服務本身的名稱、形狀、品質、性質、用途、產地等，且非作為商標使用。
• 指示性合理使用：為表示商品或服務用途，有必要使用他人商標來指示該商品或服務，但使用結果不得造成相關消費者混淆誤認。
• 善意先使用：在他人商標註冊申請日前，已善意使用相同或近似商標於同一或類似商品或服務，但原則上以原使用範圍為限。
• 權利耗盡：附有註冊商標的商品，若已由商標權人或經其同意之人於國內外市場交易流通，商標權人原則上不得再就該商品主張商標權，但商品變質、受損、遭擅自加工改造或有其他正當事由者，不在此限。

綜合判斷是否構成商標侵權及可能救濟

經前述流程判斷後，若商標權有效、對方有商標使用或第 68 條第 2 項行為，並符合第 68 條或第 70 條所定侵害態樣，且無第 36 條合法例外或抗辯事由時，才可能構成商標侵權。

商標侵權成立時，商標權人得依商標法第 69 條請求排除侵害；有侵害之虞者，得請求防止侵害。必要時，亦得請求銷毀侵害商標權之物品及從事侵害行為之原料或器具。若侵害人有故意或過失，商標權人並得請求損害賠償。